盈科上海刑事部案例 | 认罪认罚量十年 庭后介进终判缓——商丘鹦鹉案辩护纪实

引 言

2021年1月5日，笔者在出差沈阳途中，突然接到客户沈先生来电，在德律风里沈先生兴奋地讲：“我妻子出来了，判了缓刑，判三缓三，我已经接上她回秦皇岛了。”那标记着商丘鹦鹉案的辩解获得了浩荡胜利，在其时也是全国范畴内十分稀有的判处缓刑的案例。

本案从一起头的认功认罚定见量刑有期徒刑十年，最末演变成全案缓刑，固然其实不复杂，但此中的盘旋与酸甜苦辣也是一言难尽。

一、人被垂钓陷商丘

2019年4月初，秦皇岛市的赵某英曾向商丘市的李某出卖绿僧人鹦鹉15只、蓝僧人鹦鹉20只，价款总计人民币19000元，李某微信转账付出给赵某英。

2019年5月6日，李某因案发被商丘市丛林公安局挠获，后丛林公安又操纵李某的微信与赵某英获得联络，欲再次购置绿僧人鹦鹉16只、蓝僧人鹦鹉25只，共计20000元。此中，赵某英依据差人的要求来商丘送货时，被商丘市丛林公安局民警当场挠获。

虽然赵某英给予了《驯养繁育答应证》，且商丘丛林公安查明涉案鹦鹉均系人工繁育饲养，仍然将赵某英刑事拘留。后赵某英于2019年6月12日被查察机关批准拘捕，并羁押于商丘市把守所。

赵某英的丈夫沈先生非常焦虑，随即挣脱当地律师韩某做为赵某英的辩解人，期看可以通过律师让赵某英早点出来，可以 *** 家庭。

二、认功认罚签十年

颠末大约五个月的侦查，最初商丘市丛林公安局末于将本案侦查末结，并移送商丘市梁园区人民查察院审查告状。

颠末赵某英和其辩解人的争取，商丘市梁园区人民查察院认定赵某英出卖给李某的鹦鹉均系人工繁育饲养的品种，且将后一路出卖鹦鹉的行为认定为立功未遂，但最末仍以赵某英出卖的鹦鹉数量浩荡，已经构成“情节特殊严酷”，应当在十年以上有期徒刑幅度内量刑。

鉴于赵某英认功立场较好属于直爽、且部门立功行为系未遂，在查察机关的主持下和辩解律师的见证下，赵某英在查察机关签订了《认功认罚具结书》，查察机关给出的量刑定见是有期徒刑十年。

2019年12月12日，商丘市梁园区人民查察院向商丘市人民法院提告状讼，指控被告人李某、赵某英、李某山、张某博、谢某红犯不法收买、出卖宝贵濒危野生动物功，此中，被告人李某、赵某英、李某山属于情节特殊严酷，张某博、谢某红属于情节一般，五被告人均系直爽、初犯，此中李某、赵某英部门立功行为属于未遂。

商丘市梁园区人民法院构成合议庭后于2020年1月8日公开开庭审理了本案。被告人的家属旁听了整个庭审过程。

三、频频思量不认命

2020年2月份，全国范畴内发作了新冠疫情，案件因而延宕下来。在疫情防控的告急关头，全国人大常委会于2020年2月24日做出了《关于全面禁止不法野生动物交易、清除滥食野生动物陋习、实在保障人民群寡生命安康平安的决定》，第一条就明白规定：“凡《中华人民共和国野生动物庇护法》和其他有关法令禁止猎捕、交易、运输、食用野生动物的，必需严厉禁止。对违犯前款规定的行为，在现行法令规定根底上加重惩罚。”

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本来做为家属的沈先生还指看通过辩解律师与法院好好沟通一下，期看可以从轻处置。但是，从律师以及其他渠道传来的动静却是相当不妙。因为赵某英另有两个正在上学的孩子，上有老下有小，沈先生无论若何也承担不了本身的老婆面对十年牢狱之灾的现实，在得知商丘市梁园区人民法院即将做出一审讯决时，沈先生通过同病相怜的“狱友”的家属——杭州鹦鹉案的挣脱人许密斯——选举，通过德律风联络到本人，期看本人可以代办署理赵某英一案的二审工做。

本人提出，鉴于目前一审讯决尚未做出，定见沈先生挣脱本人做为一审辩解律师介进，尽可能争取一审阶段可以影响并说食法官做出有利于赵某英的判决，假设辩解失败，则能够陆续代办署理二审辩解。如斯一来，等于赵某英多了一次说食法官的时机，仅仅依靠二审翻盘，万一不胜利，就白忙活了。即便本人有改判的自信心，事实判决书不是律师写的，沈先生可是输不起的。

四、告急介进提异议

颠末本人的一番阐发，沈先生承担了本人的定见，决定立刻礼聘本人做为赵某英一审阶段的辩解律师正式介进本案。

于是沈先生立刻动身赶到上海，签订了《刑事挣脱协议》和《挣脱书》并付出了费用。本人于是立刻订了赶往商丘的高铁，前往商丘会见赵某英。

在商丘本地的病院做好核算检测后，第二天上午，本人一大早就来到商丘市把守所列队。命运不错，在上午十点多胜利会见到赵某英。在会见过程中，本人向赵某英领略了根本案情，并介绍了之前打点类似案件的胜利体会，提出将对本案做无功辩解，并明白告知赵某英，不管谁来谈，只要量刑超越三年，一律回绝，假设判决成果超出预期的三年，间接上诉，不需要等我来预备上诉状。所以，要对本身的案件有自信心，要对辩解律师有自信心。勇猛不舍弃，必需抗争到底。

在嘱托好赵某英后，本人来到商丘市梁园区人民法院，联络到本案的承办人周献忠副庭长。周庭长热情地将本人迎到办公室，安放书记员把檀卷素材都抱过来。颠末一个多小时的摄影，末于将全数檀卷素材拍摄完毕。

在颠末初步的翻阅檀卷素材后，本人就本案与周庭出息行了初步的沟通，认为本案不该当认定为立功，并陈说了响应的理由。即便法院最末不承担无功的辩解看点，本案中赵某英的量刑也不该超越三年。随即周庭长表达，会对本案做出郑重研究，合议时将认实考虑辩解人的定见，表达本案不急于下判，期看辩解律师回往后能将书面的辩解定见邮寄过来。两边的初步沟通还算顺畅。

五、频频沟通迎起色

得到承办人本案不急于下判的立场后，本人认为存在必然的沟通余地。于是在认实研读檀卷素材的根底上，连系之前打点类似案件的胜利体会，整理出一份立场明显、看点清楚、非常详尽的书面辩解定见，并将本人打点的南京鹦鹉案二审讯决书、杭州鹦鹉案一审讯决书以及陕西榆林中院依据陕西省高院发还重审裁定从头做出的二审讯决书做为参考素材一并附上。

过了几天后，本人又致电周庭长，提到书面辩解定见已经签收，期看他可以查收一下，并认实考虑辩解定见。因为本案系商丘地域首起如斯大案，尚无先例可供参考，因而固然本人提交的辩解定见附了三份较为权势巨子的裁判文书，但是并没有河南省的相关案例，法院摘纳起来仍有较多困难。于是，本人就定见一审法院能够放一放，静看其变，看看其他地域是若何处置的。

关于全国人大常委会通过的《关于全面禁止不法野生动物交易、清除滥食野生动物陋习、实在保障人民群寡生命安康平安的决定》，本人认为不具有溯及既往的效劳，且本案中的鹦鹉并不是用于食用之用处，不该过于考虑不相关的因素。

在那期间，本人就连结了一个多月联络一次的频次，与承办人停止多方面的沟通与谈天，并把存眷到的相关案件的走向及时传递给一审法院。

本人于2020年11月份在北京参与北大刑辩班时，在与前来授课的更高人民法院研究室的喻海松先生交换时，喻海松先生表达，更高人民法院已经考虑对2000年的动物立功司法阐明停止修改，但因为疫情的突发，招致相关司法阐明出台的时机不适宜，于是就挈延了。喻海松先生定见人民法院能够依法斗胆地做出处置，需要时完全能够报请更高人民法院在法定刑以下判处刑罚。

在进修完毕后，本人又致电一审法院的周庭长，将更高人民法院研究室的根本立场予以传递。周庭长表达会重视那一定见。

六、守得云开见月明

2020年12月18日，更高人民法院、更高人民查察院、公安部、司法部结合印发了《关于依法惩办不法野生动物交易立功的批示定见》，该定见第九条明白规定：“施行本定见规定的行为，在认定能否构成立功以及裁量刑罚时，应当考虑涉案动物能否系人工繁育、物种的濒危水平、野外存活情状、人工繁育情状、能否列进国务院野生动物庇护主管部分造定的人工繁育国度重点庇护野生动物名录，以及行为手段、对野生动物资本的损害水平、食用涉案野生动物对人体安康的危害水平等情节，综合评估社会危害性，确保功责刑相适应。相关定功量刑原则明显不适宜的，能够依据案件的事实、情节和社会危害水平，依法做出安妥处置。”

定见重申了之前司法阐明与司律例范性文件的相关立场，关于相关案件的处置明白提出了“综合评估社会危害性，确保功责刑相适应”的根本精神，契合刑法的根本原则，契合刑法理论和本色刑法看的立场，关于本案的处置一定具有积极的意义和严重的影响。

乘定见出台之东风，商丘市梁园区人民法院灵敏做出反响，于2020年12月31日造造出《刑事判决书》，并于2021年1月5日向被告人宣判并送达。五位被告人中前三位被告人均判处缓刑、后两位被告人实报实销，全数获得安闲。

商丘鹦鹉案一审讯决的做出，系两高两部《关于依法惩办不法野生动物交易立功的批示定见》出台后第一路依据该定见做出的判决，且从宽准则之大，超乎所有人的想象。虽然该案后来被更高人民法院不予核准发还重审（对我们有利），但是一审法院在关于类似案件尽量缩小冲击力度、足够尊重和保障人权方面所做的勤劳，仍然值得我们足够的尊重。

固然因为一审开庭时本人没有出庭，招致一审讯决书上没有显现本人的名字，但那也属于本人承办的第一路判处缓刑的数量较大的鹦鹉案，一审法院合议庭的担任至今仍值得良多法院进修！

在此，向心存善念的所有司法人员致敬！

做者简介：辛本华律师

北京盈科（上海）律师事务所高级合伙人、盈科上海刑事部副主任、盈科上海刑事部量量把握中心主任、盈科上海营业批示委员会委员、“刑动派”团队负责人。兼任东南大学法学院硕士研究生校外导师、华东师范大学刑事法治研究中心研究员、上海大学法学院校外职业导师、中律联企业合规研究院研究员、公司辩解联盟理事、中法律王法公法学会日照刑事法学研究会常务理事。

辛本华律师刑事辩解体会丰盛，承办的涉税/私运立功、野生动物立功案件多以缓刑、弛刑或者免予惩罚了案，获得了较好的办案效果，有效地庇护了当事人的合法权益。屡次被评为“盈科优良律师”。

次要执业范畴：涉税/私运立功的辩解与危机处置、野生动物立功辩解、小我刑事法令参谋。

关于“刑动派”律师团队

盈科上海刑事部是北京盈科（上海）律师事务所的专业部分之一。部分营业范畴广泛全国，次要针对金融立功、涉税/私运立功、野生动物立功、涉外立功、常识产权立功、涉互联网立功以及企业刑事合规等范畴给予专业办事。承袭专业化、精致化辩解理念，部分不竭开展强大，现有成员近50人，此中传授1人，副传授1人，博士3人，硕士14人，司法工做、高校布景等5人，建成了一批常识条理高、法学理论功底扎实、刑辩体会丰盛、资历深挚的精英律师团队。

部分职务列举——

部分主任：康烨

部分专家参谋：韩国权、钱沛鑫、徐阳