做者：唐 震
单元：上海市高级人民法院
销售冒充注册商标的商品功是刑法第二百一十四条规定的常识产权刑事立功功名。从处所法院理论来看，该功名案件约占常识产权刑事案件的五成以上，如2020年和2021年，上海法院审理常识产权刑事一审案件别离为572件和897件，此中，销售冒充注册商标的商品功案件为293件和464件，占比别离到达了51.2%和51.7%。案情反映，近80%的销假立功行为发作于收集销售平台之中，且因为某些时候销假数量间接关系到被告人的功与非功，功轻与功重，因而，能否存在着“虚假刷单”的事实以及“虚假刷单”的数量往往是控辩两边争议的焦点问题。对此，人民法院需要严厉审查，并重视掌握以下要点。
一是对峙法令事实与客看事实辩证同一的根本立场。“以事实为根据，以法令为准绳”是我国刑事诉讼法第六条确立的根本原则。需要重视的是，此中的“事实”指的是颠末法定法式，根据合法证据所确认的案件事实，即“法令事实”，而非“客看事实”。那是因为运动是物量的底子属性和存在体例，“人不成能两次踏进统一条河流”，客看事实一旦发作之后，跟着时空改变，事实就难以完全复原。被告人虚假刷单的事实，特殊是虚假刷单的数量，受造于线上交易情况、交易对象、交易频次等因素，在事实查证方面会存在很多障碍。但是，在某些案件中，虚假刷单事实及其数量属于影响被告人定功量刑的关键事实，兹事体大，司法机关应当对峙法令事实与客看事实辩证同一的根本立场，尽更大勤奋查明案件事实，确保法令事实更大程度接近客看事实。
二是落实刑事诉讼全面取证要求。案件事实需要证据予以证明。刑事诉讼法第五十二条明白了刑事诉讼全面取证的要求，即司法人员必需按照法定法式，全面搜集可以证明被告人有功或者无功、立功情节轻重的各类证据。该规定具有两层含义：一是证据搜集贯串于刑事诉讼整个流程，换言之，侦查人员、查察人员和审讯人员均负有搜集证据的职责；二是证据搜集应当全面客看，不只要搜集证明被告人有功或功重的证据，同时也要搜集证明被告人无功或功轻的证据。“虚假刷单”现象在销假案件中具有相当的普及性，且属于阻却被告人功责的事实，因而，从销假案件立案侦查起头，司法机关均应当将此纳抨击打击功事实例行查证的范围，并分工负责，互相共同，互相造约，确保全面客看搜集案件相关证据。
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三是明白辩方关于特定事实的证明责任。刑事证明责任能够分为控方的证明责任和辩方的证明责任。此中前者是指控方负有全面搜集到达必然证明原则证明可能存在立功事实的证据的责任；后者则是指辩方基于某些特定事实或者抗辩而应由其承担的搜集并供给到达必然证明原则的证据，以证明其主张的责任。虚假刷单自己就是不诚信的贸易行为，各大收集销售平台对此亦重点提防和加以惩罚，行为人动手施行之际就力图以假乱实，同时还尽量抹除行为陈迹，那一定会障碍司法机关关于客看事实的复原。因而，关于隐蔽性较强的刷单行为，除司法机关依法全面查证之外，还需要明白辩方搜集证据以证明那一特定事实的责任。当然，受限于刑事诉讼中辩方搜集证据的才能，根据刑事诉讼法第四十三条的规定，辩方既能够自行搜集，也能够申请司法机关搜集、调取证据。不外，需要强调的是，做为自己属于辩方证明责任的待证事实，辩方申请取证时，应当向司法机关阐明理由，并供给有价值的查证线索，好比，拜托刷手刷单及付出费用的微信笔录、被告人自卖自买的成交笔录、无现实快递行为的物流信息等，而诸如“虚假刷单是同业网店销售常态”或者“曾拜托刷手刷单，但已无信息笔录”等欠缺明白指向的申请事由是不克不及成立的。
四是遵照“存疑有利被告”的刑事诉讼裁判规则。存疑有利被告，是指在刑事诉讼过程中,当案件事其实证明过程中呈现不确定的因素时，应做出有利于被告人的认定。司法理论中，虚假刷单的事实能否存在以及虚假销售数量事实几，颠末查证，凡是能够表示出以下情形：第一，虚假刷单事实和刷单实在数据均可查明；第二，虚假刷单事实存在，但刷单数据无法全数查清；第三，虚假刷单事实无法查实。就第一种情形而言，天经地义应将虚假刷单数量在销假总量中予以扣除。虽然在商标侵权民事案件中，有看点认为，虚假刷单行为人通过虚构交易量，不合理获取更高的贸易排名、信誉度和用户拜候量，有违诚恳信誉原则和公允合作理念，应当对由此产生的倒霉后果承担责任，故不克不及在权力人主张补偿的数额中扣除虚假刷单的数量。但是，因为刑事诉讼涉及人的存亡自在，基于庇护更高位序价值的目标，即便被告人在销售数量上故弄玄虚，一经查实之后，也应当予以扣除。就第二、第三种情形而言，被告人辩称的刷单数量与查实的数量存在差距，或者刷单的事实无法查实，则均应当以查实的销假数量为准。但是，理论中应当引起高度存眷的是，少数时候，无法查清或无法查证的成果可能与侦查机关怠于履行侦查本能机能，消极查证线索有关。若有的侦查机关出具的情状阐明，断定线索不具有可查证性的结论过于武断或者对查证线索的动作表述语焉不详。对此，人民法院应当根据《更高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的阐明》第二百二十八条、第二百五十一条的规定，召开庭前会议组织听取控辩两边有关线索价值的定见或者依权柄通知证人、侦查人员等出庭承受询问，关于侦查机关能查证而不查证或者消极查证（好比，关于同类线索，有的侦查机关已经查证失实，而有的侦查机关却以种种理由不予查证或简单查证），招致虚假刷单事实或数量实伪不明的，应当做出有利被告人的事实认定。
宋开诚，上海市律师协会刑事辩解专业认证律师
擅长范畴：经济立功、税务立功、毒品立功、职务立功、常识产权立功、暴力立功、死刑辩解
胜利打点：
王某有意损坏财物案（王某被上海市杨浦区分局刑事拘留后取保候审，后胜利获得案件不移交查察院处置的成果）
杜某集资诈骗案（浦东新区查察院告状定见量刑十年以上，宋律师颠末两年多辩解工做最末案件被判处五年有期徒刑）
王某销售毒品案（露台县查察院定见量刑三年以上最末判处一年二个月）
闻某损害公民小我信息案（东台县查察院定见量刑三年以上最末判处一年六个月）
陈某不法侵略计算机信息系统案（浦东新区侦查部分侦查阶段取保候审最末案件因证据不敷了案）
墨某协助组织卖淫案（静安区侦查部分侦查阶段取保候审最末案件因证据不敷了案）
王某信誉卡诈骗案（黄浦区侦查部分侦查完毕，宋律师介进案件后发现证据存疑，本可能判处缓刑案件最末做存疑不告状决定）
王某某不法买卖枪收、弹药案（金山区查察院在听取宋律师定见后召开听证会，最末做不告状决定）
钟某求助紧急驾驶案（静安区内醒驾遇检测遁藏被逃捕，途中找人顶包，宋律师介进后发现案件证据、法式存在违法情状，最末钟某和顶包人双双被取保候审并末了案件）
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